近日，資本邦了解到，中巨芯科技股份有限公司(下稱“中巨芯”)回復(fù)科創(chuàng)板IPO首輪問詢。
在科創(chuàng)板IPO首輪問詢中，上交所主要關(guān)注中巨芯實控人認定、研發(fā)費用、關(guān)聯(lián)交易與獨立性、技術(shù)與專利研發(fā)、子公司、長期資產(chǎn)、商譽、募投項目等19個問題。
關(guān)于實控人認定，發(fā)行人說明：(1)公司自成立以來的三會運作情況，重大事項決策機制和流程，股東會、董事會各項議案情況，包括議案主要內(nèi)容、提案人、參會人員及表決情況，主要股東參與經(jīng)營決策的情況及具體方式，各股東是否存在意見分歧時的解決機制，無實控人對公司生產(chǎn)經(jīng)營穩(wěn)定性的影響，是否可能出現(xiàn)“公司僵局”及應(yīng)對措施;(2)員工持股平臺合伙人的入股資金是否來自于巨化股份及其關(guān)聯(lián)方，巨化股份是否直接或間接控制恒芯企業(yè)并實際提名陳剛作為公司董事，巨化股份是否能實質(zhì)控制董事會。公司高管及核心技術(shù)人員的具體職責，各核心部門負責人姓名及入職前的履歷，是否曾在巨化股份及其關(guān)聯(lián)方任職，巨化股份是否控制公司管理層并對日常經(jīng)營決策產(chǎn)生重大影響;(3)巨化股份簽訂對賭協(xié)議的原因及合理性，目前對賭協(xié)議不再執(zhí)行是否導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化，是否構(gòu)成本次發(fā)行的實質(zhì)障礙。與合資方約定支配權(quán)條款的背景原因，巨化集團是否實質(zhì)承擔實控人職責并對外以實控人名義開展業(yè)務(wù);(4)列示巨化集團及其控制企業(yè)的主營業(yè)務(wù)情況，相關(guān)產(chǎn)品與服務(wù)是否與發(fā)行人相同或相似，是否存在通過認定無實控人規(guī)避同業(yè)競爭監(jiān)管要求的情況。本次發(fā)行是否實質(zhì)屬于分拆上市，是否存在規(guī)避《上市公司分拆規(guī)則(試行)》的情形，并逐項分析發(fā)行人是否符合分拆上市的條件和要求;(5)巨化股份及產(chǎn)業(yè)投資基金對未來公司持股情況及控制權(quán)的具體計劃，是否存在其他安排，如何確保公司控制權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理和生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定。
中巨芯回復(fù)稱，發(fā)行人股東之間不存在通過協(xié)議約定等方式對分歧解決機制做出特殊安排的情形。
根據(jù)《公司法》《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》《上市公司章程指引》等法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件的規(guī)定，發(fā)行人制定了《公司章程》《股東大會議事規(guī)則》等規(guī)范運作文件，建立健全了內(nèi)部治理制度和內(nèi)部控制體系，符合法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
發(fā)行人已根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)、規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定，依法設(shè)置了股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理層以及各業(yè)務(wù)部門等組織機構(gòu)，并制定了相關(guān)議事規(guī)則。發(fā)行人管理層、董事會、股東大會依照《公司章程》及其他相關(guān)內(nèi)部治理制度的規(guī)定進行決策，通過董事會、股東大會審議及表決機制對日常經(jīng)營活動中的重大事項進行決策，發(fā)行人管理層根據(jù)股東大會及董事會的決議履行職權(quán)。報告期內(nèi)，發(fā)行人依照《公司章程》及其他內(nèi)部治理制度規(guī)定的審議程序和決策權(quán)限作出重大決策，日常經(jīng)營及重大決策制度運行情況良好。
因此，發(fā)行人各股東雖然未對意見分歧解決機制做出特殊安排，但報告期內(nèi)發(fā)行人股東在進行重大經(jīng)營和投資活動等決策時未曾出現(xiàn)過重大分歧，日常經(jīng)營及重大決策制度運行情況良好;且發(fā)行人已建立了健全的治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部控制制度，公司股東可以依照公司制定并實施的《公司章程》及相關(guān)制度的規(guī)定并通過相應(yīng)的審議及表決程序順利解決分歧，不會對發(fā)行人的穩(wěn)定經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。
根據(jù)《公司法》《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》等有關(guān)規(guī)定，“公司僵局”一般包括以下幾種情況：“(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(二)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。”
根據(jù)《公司章程》《股東大會議事規(guī)則》《董事會議事規(guī)則》等相關(guān)規(guī)定并結(jié)合公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和董事會構(gòu)成情況，公司在重大決策上不會出現(xiàn)公司僵局的情形。
綜上所述，發(fā)行人股東之間不存在通過協(xié)議約定等方式專門對分歧解決機制做出特殊安排的情形;發(fā)行人主要股東突出，股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定，已建立健全了公司法人治理結(jié)構(gòu)并制定了各項法人治理制度文件，無實際控制人的情況不會對發(fā)行人上市后的經(jīng)營穩(wěn)定性產(chǎn)生重大不利影響;報告期內(nèi)，公司各項治理機制運行良好，未出現(xiàn)過“公司僵局”的情形。
員工持股平臺合伙人的入股資金未來源于巨化股份及其關(guān)聯(lián)方，巨化股份未直接或間接控制恒芯企業(yè)，并未實際提名陳剛作為公司董事，巨化股份不能實質(zhì)控制董事會，不能控制公司管理層，不能對公司日常經(jīng)營決策產(chǎn)生重大影響。
對賭協(xié)議不再執(zhí)行不會導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化，不會構(gòu)成本次發(fā)行的實質(zhì)障礙，巨化集團并未實質(zhì)承擔實控人職責并對外以實控人名義開展業(yè)務(wù)。
根據(jù)《上市公司分拆規(guī)則(試行)》：“本規(guī)則所稱上市公司分拆，是指上市公司將部分業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，以其直接或間接控制的子公司的形式，在境內(nèi)或境外證券市場首次公開發(fā)行股票并上市或者實現(xiàn)重組上市的行為。”
根據(jù)上述規(guī)定，分拆上市適用于新上市主體仍然為上市公司子公司的情形。
發(fā)行人無控股股東或?qū)嶋H控制人，發(fā)行人并非巨化股份直接或間接控制的子公司，因此不屬于分拆上市。
如本題之"(三)、1、巨化股份簽訂對賭協(xié)議的原因及合理性"所述，巨化集團在推進電子化學(xué)材料產(chǎn)業(yè)板塊的混改過程中，始終按照浙江省委省政府和省國資委的部署要求，以“市場化”為原則，以高度開放的態(tài)度開展中巨芯的股權(quán)架構(gòu)設(shè)置，最終形成巨化股份和產(chǎn)業(yè)投資基金同為持股39%，并列第一大股東均“不控股、不并表”的股權(quán)架構(gòu)，此股權(quán)架構(gòu)設(shè)置并非規(guī)避當時的上市“紅線”。2020年，中巨芯通過混改探索股權(quán)結(jié)構(gòu)合理配置方式的案例被浙江省國資委作為混改典型案例，列入《改中求強國企混改的浙江新實踐——浙江國企混改18案例》(編寫單位：浙江省國資委)。
2019年8月23日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于就<上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定>公開征求意見的通知》《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定(征求意見稿)》等文件。2019年12月12日，中國證監(jiān)會發(fā)布《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定》(中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2019]27號)正式生效。2022年1月5日，中國證監(jiān)會發(fā)布《上市公司分拆規(guī)則(試行)》(中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2022〕5號)正式生效。
2017年12月，中巨芯有限成立。2018年4月，中巨芯有限通過公開掛牌的方式從巨化股份受讓博瑞電子100%股權(quán)和凱圣氟化學(xué)100%股權(quán)。鑒于中巨芯的股權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)收購在2018年左右完成，不存在規(guī)避2019年生效的《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定》或2022年生效的《上市公司分拆規(guī)則(試行)》中關(guān)于分拆上市條件的相關(guān)要求的情形。
綜合分析，因此，雖然發(fā)行人本次申請首次公開發(fā)行股票并上市不屬于分拆上市，但是仍然符合《分拆規(guī)則》對于分拆上市的條件和要求。
綜上所述，巨化股份及巨化集團與公司從事的主營業(yè)務(wù)不同，主要產(chǎn)品應(yīng)用領(lǐng)域和客戶結(jié)構(gòu)不同，不具有替代性和競爭性，不存在利益沖突，發(fā)行人不存在通過認定無實控人規(guī)避同業(yè)競爭監(jiān)管要求的情況;發(fā)行人無控股股東或?qū)嶋H控制人，發(fā)行人并非巨化股份直接或間接控制的子公司，因此不屬于分拆上市，不存在規(guī)避《分拆規(guī)則》的情形，如按照《分拆規(guī)則》條件和要求，發(fā)行人亦符合分拆上市的條件和要求。(陳蒙蒙)
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